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合同订立

争议应对:合同原件缺失时的举证与抗辩|重庆建设工程法律网|重庆建设工程法律网

李章虎 律师团队|2026-10-03|阅读约 8 分钟

规则出处与规范指向

本条(《中华人民共和国民法典》第七百八十九条,建设工程招投标与书面形式要求):建设工程合同应当采用书面形式。书面形式的要义在于固定工程范围、计价方式、工期与质量标准,使后续履行有据可依;未采用书面形式并不当然否定合同成立,实际履行证据可以证明权利义务内容,但条款不明的风险通常由主张权利的一方承担。

一、先评估证据的基本盘

原件缺失并不等于无从主张。第一步是盘点现有材料:扫描件、传真、往来函件、付款记录、发票记载各自能证明什么。把证据按证明对象分类,比笼统地说「我有证据」要有用得多。

评估可以借助一张简表:横列为待证事实,纵列为现有材料,逐格标注「可证」「部分可证」「不可证」。做完这张表,举证方向与补强重点就一目了然。

二、四类证据的组合运用

第一类是复制件的补强,扫描件可与电子邮件发送记录、传真时间戳相互印证。第二类是对自认的利用,对方在函件中引用过合同条款编号或金额的,可视为对该部分内容的自认。第三类是履行行为,按合同约定比例付款的记录能反向印证价款条款。第四类是第三方文件,如监理报告、审计资料。

组合运用时应当注意证据之间的时间衔接:付款记录与工程节点对应、函件与会议纪要对应。衔接顺畅的材料,更容易被认定为相互印证。

三、必要时申请技术核查

对电子邮件发送路径、电子签名、扫描件元数据存在争议的,可以申请技术核查或鉴定,由中立机构出具意见。是否启动应当结合争议金额权衡,小额争议通常不值得投入较高核查成本。

决定申请前应当先评估核查能证明什么:如果核查结论只能确认文件确实发出、不能确认内容,对争点的帮助有限。把核查目标先写清楚,再决定是否启动,避免程序空转。

四、把争议焦点收窄

原件缺失的案子,争点往往集中在个别条款而非全篇。应对时应当主动把争点收窄:哪些条款双方无争议、哪些需要证据支撑、哪些可以退让。收窄之后,举证与谈判的效率都会明显提高。

收窄的同时也应当准备替代方案:对无法证明的条款,评估按行业惯例或当地定额推算是否可行。留出替代路径,谈判时才不至于在一两个点上僵住。

李

李章虎 律师团队

重庆建设工程法律网 · 上海锦天城(重庆)律师事务所

本文由 李章虎 律师团队整理审校。执业 10 年以上,专注建设工程合同纠纷与合同争议解决。Benchmark Litigation 诉讼之星(2021–2026 连续六届)。

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